Содержание
Законодательство об обязательной маркировке интернет-рекламы действует уже не первый год, однако надзорная практика Федеральной антимонопольной службы (ФАС) и Роскомнадзора продолжает расширять границы контроля. Сегодня под пристальное внимание регуляторов попадают не только крупные СМИ, сайты и паблики в социальных сетях, но и локальные сообщества, каналы и даже чаты мессенджеров.
Многие владельцы бизнеса, самозанятые и администраторы городских групп до сих пор пребывают в опасном заблуждении: считается, что если доступ в чат ограничен (по инвайт-ссылке или после одобрения модератором), то закон «О рекламе» там якобы не работает. Однако реальность куда суровее. За отсутствие уникального идентификатора (токена ERID), непредоставление отчетности в ЕРИР через ОРД или отсутствие пометки «Реклама» виновным грозят внушительные административные штрафы по статье 14.3 КоАП РФ:
- Для граждан (физических лиц): от 30 000 до 100 000 рублей;
- Для должностных лиц и индивидуальных предпринимателей: от 100 000 до 200 000 рублей;
- Для юридических лиц (компаний): от 200 000 до 500 000 рублей.
При этом штраф может быть выписан за каждый отдельный факт распространения немаркированной информации. Недавно юрист нашего портала Дмитрий Подлесных направил в ФАС России официальный запрос, чтобы получить однозначную правовую позицию регулятора: признаются ли рекламой коммерческие посты в закрытых городских чатах и кто конкретно несет ответственность — тот, кто разместил пост, или администратор чата? Ниже публикуем полный текст обращения и официальный ответ ведомства.
Консультация ВКонтакте
Консультация в МАКС
Суть официального запроса в Федеральную антимонопольную службу
Запрос был направлен через государственную информационную систему (ГИС «Госуслуги», обращение № 354113683) по вопросу квалификации информации в закрытых группах и чатах:
«Добрый день. Прошу разъяснить следующую ситуацию. В социальной сети (ВКонтакте) или мессенджере МАКС имеется чат с ограниченным доступом. Вступить в него можно только по приглашению участников или прямой ссылке. Тематика — городские новости, городской чат.
Будет ли являться рекламой и подлежать маркировке как интернет-реклама публикация в данном чате сообщений коммерческого характера о товарах/услугах в городе? Например, акции в магазинах, открытие магазина, бытовые услуги. Чат при этом закрытый, то есть отсутствует обязательный фактор «рекламности» — распространение информации на неопределенный круг лиц.
Если данная информация все же является рекламой, кто несет ответственность за распространение немаркированной рекламы в чате: лицо, непосредственно ее опубликовавшее или же администратор/владелец чата? Спасибо.»
В основе запроса лежал главный аргумент, на который часто уповают предприниматели: пункт 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» определяет рекламу как информацию, адресованную неопределенному кругу лиц. Казалось бы, если в закрытый чат нельзя попасть свободно без одобрения заявки администратором, круг участников заранее очерчен и определен. Однако ФАС России трактует эту норму совершенно иначе.
Официальная позиция ФАС: реклама в закрытом чате подлежит обязательной маркировке
Антимонопольный орган в официальном ответе за подписью заместителя начальника Управления контроля рекламы и недобросовестной конкуренции ФАС России А. А. Почекутовой дал исчерпывающие и недвусмысленные разъяснения:
1. Закрытый статус чата не освобождает от статуса рекламы
Как подчеркнула ФАС России, если информация привлекает внимание к конкретному товару, услуге или отдельному хозяйствующему субъекту и выделяет его среди однородных, она признается рекламой вне зависимости от формата доступа к площадке:
Дословная цитата из ответа ФАС России:
«Учитывая изложенное, в случае если указанная в обращении информация, размещаемая в том числе в «закрытой» группе (чате) на информационном ресурсе организации, доступ к которой осуществляется после предварительного одобрения администратора такой группы или иным способом, содержит признаки рекламы, такая информация признается рекламой, которая должна распространяться с учетом требований Федерального закона «О рекламе», в том числе требования части 16 статьи 18.1 данного Закона».
Почему закрытый чат признается распространением на «неопределенный круг лиц»?
В правоприменительной практике круг лиц признается определенным только тогда, когда каждого получателя сообщения можно заранее персонально идентифицировать (например, рассылка конкретным контрагентам по закрытому списку договоров). В городском или тематическом чате, куда может вступить любой гражданин по ссылке или после одобрения модератора, состав участников динамичен и открыт для потенциального вступления. Соответственно, такая аудитория признается неопределенным кругом потребителей.
2. Разграничение рекламы и справочно-информационных сообщений
ФАС также сослалась на пункт 9 Руководства по соблюдению обязательных требований «Понятие рекламы» (Приказ ФАС России от 14.11.2023 № 821/23). Регулятор напомнил ключевые критерии:
- Не является рекламой: информация о собственных товарах и услугах компании, опубликованная на ее официальном сайте или личной странице в соцсетях, если сведения носят исключительно информационно-справочный характер (каталог, прайс-лист, условия доставки, правила пользования).
- Является рекламой: если сообщение направлено не просто на справочное информирование, а на особое выделение конкретного товара, услуги или бренда, акцентирование внимания потребителей на специальных акциях, а также любая публикация информации о сторонних организациях и предпринимателях (чужой бизнес).
3. Кто несет ответственность за немаркированную рекламу в чате?
Вопрос субъекта ответственности — один из самых болезненных для администраторов сообществ и чатов. В ответе ФАС четко указано:
Позиция ведомства:
«В соответствии с частью 7 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 16 статьи 18.1 Федерального закона «О рекламе»».
В силу ст. 3 ФЗ № 38-ФЗ рекламораспространитель — это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств. В условиях чатов и мессенджеров это означает следующее:
- Непосредственный автор поста: гражданин, предприниматель или представитель бренда, опубликовавший рекламный текст, баннер или ссылку без токена ERID, безусловно признается рекламораспространителем и подлежит привлечению к ответственности по ст. 14.3 КоАП РФ.
- Администратор или владелец чата: если в чате включена премодерация сообщений (сообщения публикуются только после прямого одобрения модератором), либо если размещение носит платный характер по договоренности с владельцем площадки, администратор также привлекается к ответственности как лицо, непосредственно предоставившее возможность распространения немаркированной рекламы.
Как безопасно размещать информацию в чатах: практические рекомендации
Чтобы защитить себя от штрафов антимонопольного ведомства и Роскомнадзора, придерживайтесь следующих базовых правил:
- Получайте токен (ERID) до публикации: любой коммерческий пост с призывом купить товар, заказать бытовую услугу или посетить мероприятие должен быть предварительно зарегистрирован в ОРД (Операторе рекламных данных) с получением буквенно-цифрового идентификатора.
- Соблюдайте правила оформления: в тексте сообщения обязаны присутствовать слово «Реклама», наименование рекламодателя (или ссылка на его сайт с реквизитами/ИНН), а также сам токен в формате
erid: XXXX. - Сдавайте ежемесячную отчетность: в течение 30 календарных дней после месяца размещения рекламы необходимо передать в ЕРИР акты и статистику просмотров креатива.
- Администраторам закрытых сообществ: обязательно зафиксируйте в правилах чата строгий запрет на публикацию немаркированных коммерческих предложений участниками. При выявлении несанкционированной рекламы незамедлительно удаляйте ее.
Юридическая помощь при спорах с ФАС и Роскомнадзором
Квалификация информации в качестве рекламы — сложный оценочный процесс, который, как отмечает сама ФАС, «решается в каждом конкретном случае исходя из содержания такой информации и всех обстоятельств её размещения». Часто обычный информационный отзыв, пост об открытии заведения или сообщение в городском чате можно юридически защитить и доказать отсутствие в нем признаков рекламы.
Если в отношении вас, вашего бизнеса или администратора вашего интернет-сообщества возбуждено административное производство по ст. 14.3 КоАП РФ, либо вы получили официальный запрос от территориального управления ФАС — не пускайте ситуацию на самотек. Юрист портала «Право Суда» проведет детальный правовой аудит спорных публикаций, составит мотивированные возражения на претензии контролирующих органов и защитит ваши интересы во внесудебном порядке и в суде.
Часто задаваемые вопросы о маркировке в чатах (FAQ)
1. Действительно ли закрытый чат считается публичным пространством с точки зрения закона?
Да. Позиция ФАС России однозначна: если доступ в чат может получить любой желающий (по пригласительной ссылке или после одобрения заявки администратором), круг участников не является заранее персонально определенным. Соответственно, информация признается адресованной неопределенному кругу лиц и подпадает под действие закона «О рекламе».
2. Обязан ли администратор чата модерировать рекламные сообщения участников?
Да, если администратор одобряет публикации (включена премодерация) или взимает плату за размещение рекламных постов. В силу ч. 7 ст. 38 ФЗ «О рекламе» рекламораспространитель несет ответственность за нарушения требований ч. 16 ст. 18.1 закона. Чтобы снизить риски, администраторам рекомендуется закрепить запрет на немаркированную рекламу в правилах и оперативно удалять нарушения.
3. Какой штраф грозит за публикацию немаркированной рекламы в чате?
По ст. 14.3 КоАП РФ штрафы составляют: для граждан — от 30 000 до 100 000 рублей; для индивидуальных предпринимателей и должностных лиц — от 100 000 до 200 000 рублей; для юридических лиц — от 200 000 до 500 000 рублей за каждое зафиксированное нарушение.
Без заявок, "мы вам перезвоним" и обратных звонков. Только живое общение!
Вы так же можете найти юриста в своем городе. Оставьте свой вопрос здесь.
